Краткий ответ: Рисковый налогоплательщик – это лицо, отвечающее хотя бы одному из восьми критериев, утверждённых Кабинетом Министров. Когда операция признаётся рисковой, уведомление-предупреждение направляется и вам, и покупателю, а на устранение обстоятельств даётся всего 5 рабочих дней. Если в этот срок ответа нет, Государственная налоговая служба принимает решение о признании рисковым налогоплательщиком и применяет финансовую санкцию за бестоварную операцию: 10 процентов суммы операции в первом случае, 20 во втором, 40 в третьем и последующих (Налоговый кодекс, ст. 58.15-1). Исключение из списка не происходит автоматически – требуется электронное заявление.
Иногда новость приходит так: в электронный кабинет падает уведомление, где написано, что проведённая вами операция считается рисковой. А иногда то же уведомление уходит вашему поставщику, а вы получаете его как покупатель.
В обоих случаях первая реакция одинакова – «в чём наша вина, мы товар получили, деньги заплатили». Этот аргумент может быть верным, но есть проблема: чтобы его заявить, у вас есть пять рабочих дней, и срок считается с момента отправки уведомления.
Ниже разбираю, какие критерии приводят к статусу, как работает процедура и какие два пути ведут к исключению из списка.
- К статусу приводит соответствие хотя бы одному из восьми критериев
- Уведомление-предупреждение направляется и продавцу, и покупателю
- На ответ отводится всего 5 рабочих дней
- Решение вступает в силу с даты проведения операции – то есть действует задним числом
- Санкция ступенчатая: 10, 20 и 40 процентов
- Исключение из списка требует электронного заявления: 20 рабочих дней, а при уплаченной санкции – 3 рабочих дня
Восемь критериев – когда попадают в список
Критерии установлены не Налоговым кодексом, а постановлением Кабинета Министров от 28 июля 2020 года № 265. Согласно Правилам, рисковым считается налогоплательщик, отвечающий хотя бы одному из следующих критериев.
1. Выполнение работ и услуг без ресурсов. Предоставление работ и услуг, требующих соответствующих экономических ресурсов – хозяйственного объекта, рабочей силы, основных средств, запасов сырья, – при отсутствии таких ресурсов, их недостаточности либо без привлечения субподрядчика.
2. Реализация товара без документов. Поставка товаров, не приобретённых на основании электронной счёт-фактуры, акта закупки товаров или грузовой таможенной декларации. Есть исключения: товары, оформленные как бездокументные при ранее проведённом контроле, имущество, приобретённое по нотариально удостоверенным договорам и зарегистрированное в официальном реестре, товары, полученные при производстве, и основные средства, в том числе внесённые в уставный капитал.
3. Проведение бестоварных операций. В значении статьи 13.2.81 Налогового кодекса.
4. Товар, не соответствующий виду деятельности. Когда при налоговом контроле выявляется реализация без оформления товаров, приобретённых и не соответствующих вашему виду деятельности. Канцелярские принадлежности, инвентарь и подобные активы, приобретённые для собственной хозяйственной деятельности, – исключение.
5. Объём товара, не соответствующий обороту. Когда объём товаров, импортированных или приобретённых для целей продажи за последние шесть месяцев, не менее чем в три раза превышает оборот за соответствующий период. Сезонные товары и случаи поставки в срок, установленный договором по предварительному заказу, – исключение.
6 и 7. Переход через связь лиц. Юридическое лицо, руководителем или учредителем которого является физическое лицо, признанное рисковым по критериям 1–5; а также иное юридическое лицо, учреждённое руководителем или учредителем рискового юридического лица либо возглавляемое им.
8. Более пяти компаний. Физические лица, являющиеся руководителями исполнительного органа более чем пяти юридических лиц, и возглавляемые ими юридические лица.
Последние три критерия требуют особого внимания. Они не зависят от вашей собственной операции – статус переходит через связь лиц. То есть положение вашего учредителя или директора в другой компании может внести в список и вашу компанию.
Рисковая операция – два отдельных критерия
Помимо статуса существует отдельное понятие рисковой операции, и её критериев всего два.
Первый – указание в представленных электронных счёт-фактурах ассортимента товаров, отличного от приобретённого или импортированного.
Второй – поставка товаров в объёме, превышающем объём приобретённых или импортированных, в отношении превышающей части.
Оба выявляются электронной системой автоматически. Поэтому обычная учётная ошибка тоже может выглядеть как рисковая операция.
Процедура – 15 дней, 5 дней, 1 день
Это самая практичная часть статьи, потому что вся возможность защиты находится именно здесь.
Первый шаг – уведомление-предупреждение. Если операция отвечает одному из критериев, в течение 15 рабочих дней с даты проведения операции (подтверждения электронной счёт-фактуры) направляется уведомление-предупреждение. Оно поступает в электронный кабинет.
Обратите внимание: уведомление уходит двоим – лицу, проводившему операцию, и покупателю товара, работы или услуги по данной счёт-фактуре. То есть даже если вы всего лишь покупатель, предупреждение попадает и в ваш кабинет.
В уведомлении требуются четыре вещи: устранение обстоятельств, дающих основание считать операцию рисковой, аннулирование счёт-фактуры, дополнительные пояснения и документы, подтверждающие подлинность операции.
Второй шаг – 5 рабочих дней. Если в течение пяти рабочих дней после направления уведомления обстоятельства не устранены полностью, счёт-фактура не аннулирована и требуемые пояснения и документы не представлены, Государственная налоговая служба принимает решение о признании рисковым налогоплательщиком.
Третий шаг – решение и санкция. Решение направляется в электронный кабинет в течение одного рабочего дня, одновременно применяется финансовая санкция.
Здесь есть момент, который часто упускают: решение вступает в силу с даты проведения операции. То есть статус действует задним числом – решение может быть вынесено сегодня, но правовые последствия отсчитываются от прошедшей даты.
Есть и исключение. По первому критерию – при недостаточности ресурсов – включение в список осуществляется только на основании письменного мнения привлечённого специалиста или заключения эксперта. Это создаёт дополнительную точку для аргументации в споре по данному критерию.
| Этап | Срок |
|---|---|
| От операции до уведомления-предупреждения | 15 рабочих дней |
| От уведомления до ответа | 5 рабочих дней |
| Направление решения в кабинет | 1 рабочий день |
| Вступление решения в силу | С даты проведения операции |
Что даёт вам этот статус
Последствия работают сразу по нескольким направлениям.
| Сфера | Последствие |
|---|---|
| Проверка | Самостоятельное основание для внеочередной выездной проверки (ст. 38.3.8-1) |
| Оперативный контроль | Отдельное основание для мероприятия оперативного налогового контроля |
| Финансовая санкция | 10, 20 или 40 процентов суммы бестоварной операции (ст. 58.15-1) |
| Упрощённый налог | Режим не применяется; восстанавливается только после решения об исключении (ст. 222.3) |
| Излишняя уплата | Сроки возврата не идут до полного завершения проверок (ст. 87.3-1) |
| Налоговые льготы | К доходам от бестоварных операций льгота не применяется |
| Горизонтальный мониторинг | Не принимают; действующее соглашение прекращается |
| Отсрочка | Срок исполнения налогового обязательства не продлевается (ст. 85.8.2) |
Последние четыре строки таблицы – не санкция, но они прямо сжимают денежный поток: излишне уплаченное не возвращается, отсрочка не даётся, льгота не работает.
Есть и вопрос видимости. Решения размещаются на официальном сайте Государственной налоговой службы в день их принятия. Кроме того, при проведении операций в системе электронных счёт-фактур вашим контрагентам показывается предупреждение. То есть статус виден рынку.
Если ваш контрагент попал в список
Самое распространённое заблуждение: «его статус – его проблема».
На деле вы тоже участник процесса. Правила прямо предусматривают, что уведомление-предупреждение направляется и покупателю – то есть в ваш электронный кабинет. Те же пять рабочих дней работают и для вас.
Что это значит практически. В момент получения уведомления приходится выбирать: аннулировать счёт-фактуру или документально показать, что операция реальна. Первое проще, но операцию вы теряете. Второе сохраняет позицию, но требует документов – движение товара, склад, транспорт, платёжный след.
Пять рабочих дней – короткий срок, чтобы обдумать этот выбор и собрать документы. Поэтому действовать нужно с момента получения уведомления: на следующем этапе те же аргументы излагаются более дорогим путём.
Обязательство может выйти за пределы компании
Это самая тяжёлая часть темы.
Общее правило состоит в том, что налоговое обязательство не может быть возложено на другое лицо. Но Кодекс делает исключение: лицо, извлекающее выгоду из бестоварной операции (ст. 78.4).
Под таким лицом понимается тот, кто фактически получает доход от бестоварной операции, – в том числе фактический владелец юридического лица, получающего такой доход, или физическое лицо, осуществляющее контроль над налогоплательщиком.
Простыми словами: ответственность может не остаться в границах компании. В сочетании с критериями 6, 7 и 8 картина становится ясной – система отслеживает связи лиц, и последствия движутся по той же линии.
Реальный пример – в цифрах
Предположим, в течение календарного года с одним контрагентом проведены операции на 150 000 манатов, и налоговый орган считает их бестоварными.
Первый случай: 150 000 × 10% = 15 000 манатов финансовой санкции.
Если в том же году выявляется вторая такая операция, ставка поднимается до 20 процентов, при трёх и более – до 40. То есть третий эпизод на ту же сумму – это уже 60 000 манатов.
Сверх этого начисляются доначисленный налог и проценты. Проценты составляют 0,1 процента за каждый просроченный день и применяются к суммам проверки за период не более одного года.
Параллельно останавливается возврат излишне уплаченного, прекращается применение упрощённого режима, не даётся отсрочка. Удар приходит не только санкцией – сразу по нескольким каналам.
Два пути исключения из списка
Исключение не происходит автоматически и не наступает с течением времени. Требуется заявление в электронном порядке; к заявлению прилагаются документы об устранении обстоятельств или подтверждающие подлинность операции.
Правила предусматривают два основания для исключения.
Первый путь – показать отсутствие основания. Если на основании представленных вами пояснений и документов, результатов хронометражных наблюдений, операций, оформленных налоговым контролем, либо подтверждающих документов государственных органов выявляется отсутствие обстоятельств, дающих основание считать операцию рисковой, принимается решение об исключении. Заявление рассматривается в течение 20 рабочих дней.
Второй путь – уплатить санкцию полностью. При полной уплате финансовой санкции по статье 58.15-1 в отношении бестоварной операции решение об исключении также принимается. Срок здесь короткий: 3 рабочих дня.
Разница очевидна. Первый путь спорит, занимает больше времени, но санкцию вы не платите. Второй быстрый, но, уплачивая сумму, вы фактически принимаете результат.
Какой из них выбрать, зависит от перспективы дела, размера санкции и ежедневного ущерба, который статус наносит бизнесу.
Ещё одно замечание: полное или частичное несоблюдение требований Правил является основанием для отказа. То есть неполное заявление ответа не получает. По решениям, принятым на основании сведений от другого государственного органа или результатов налогового контроля, исключение возможно и по инициативе самого налогового органа.
Обжалование решения
Решение о рисковом налогоплательщике является административным актом, и к нему применяются общие правила.
На жалобу в вышестоящий налоговый орган есть три месяца со дня, когда вы узнали о нарушении своего права, а на иск в административный суд – тридцать дней с момента вручения акта (Административно-процессуальный кодекс, ст. 38.1).
Если в акте не указаны средства правовой защиты, порядок и срок обжалования, срок составляет не тридцать дней, а шесть месяцев (Закон «Об административном производстве», ст. 73.2).
Жалоба или иск не приостанавливают последствия статуса автоматически – приостановление достигается отдельным ходатайством, и результат зависит от того, как оно обосновано.
На практике жалоба и заявление об исключении могут идти параллельно: первая направлена на законность решения, второе – на устранение самого статуса.
Первые шаги
- Действуйте в день получения уведомления. Срок ответа – пять рабочих дней, и он считается с даты отправки уведомления.
- Проверяйте и как покупатель. Предупреждение по операции контрагента попадает и в ваш кабинет.
- Определите, какой критерий применён. Способы защиты по восьми критериям различны.
- Соберите след операции – транспорт, склад, приёмка, оплата, дальнейшее использование товара.
- Проверьте связи учредителя и директора. Критерии 6–8 не зависят от вашей собственной операции.
- Планируйте денежный поток. Излишне уплаченное не возвращается, отсрочка не даётся – это чувствуется сразу.
Заключение
В вопросе рискового налогоплательщика времени значительно меньше, чем в других налоговых спорах. На возражение по акту есть тридцать дней, на защиту счёта – тридцать календарных дней, здесь же – пять рабочих.
Если уведомление уже в вашем электронном кабинете, действовать нужно в первый же день. При наличии документов за одну встречу я смогу сказать, какой критерий применён и какой путь реален. Подробнее: правовая защита по налоговым спорам.
Настоящая статья подготовлена в информационных целях и не заменяет индивидуальную юридическую консультацию.